Привлечение к ответственности журналистов за сотрудничество с иностранными СМИ без аккредитации по части 2 ст.22.9 КоАП

1. ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО

Белорусское законодательство о СМИ запрещает осуществление профессиональной деятельности журналистов иностранных СМИ на территории Республики Беларусь без аккредитации (п. 4 ст. 35 Закона Республики Беларусь от 17.07.2008 № 427‑З  «О средствах массовой информации». Национальный реестр правовых актов Республик Беларусь. 2008 №196. 2/1524).  В соответствии с п. 3 этой статьи аккредитация журналистов иностранных СМИ проводится Министерством иностранных дел Республики Беларусь в порядке, установленном Советом Министров Республики Беларусь.

В  Комментарии к проекту Закона Республики Беларусь «О средствах массовой информации» Бюро Представителя ОБСЕ по вопросам свободы средств массовой информации в 2008 г.  высказало обеспокоенность нормами, вводящими запрет на профессиональную деятельность журналистов иностранных СМИ без специальной аккредитации в МИД Республики Беларусь и напомнило, что по Заключительному акту Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе Республика Беларусь взяла на себя обязательство «облегчать более свободное и широкое распространение всех форм информации, поощрять сотрудничество в области информации и обмен информацией с другими странами и улучшать условия, в которых журналисты из одного государства-участника осуществляют свою профессиональную деятельность в другом государстве-участнике» (Заключительный акт Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе). Бюро Представителя ОБСЕ по вопросам свободы средств массовой информации высказало сомнение в том, что нормы об обязательной  аккредитации корреспондентов иностранных СМИ «содействуют цели, зафиксированной в международном договоре Республики Беларусь. Заключительный акт в Разделе 2 – «Информация» (пункт с) предусматривает права как аккредитованных (временно или постоянно) иностранных журналистов, так и журналистов других государств без учёта наличия у них специальной аккредитации. В частности, государства-участники, к числу которых относится и Беларусь, взяли обязательство «увеличивать возможности личного общения журналистов государств-участников с источниками их информации, включая организации и официальные учреждения».

Схожей точки зрения придерживается и Европейская комиссия по демократии через право (Венецианская комиссия), ассоциированным членом которой является Беларусь. В своем Заключении CDL-AD (2010) 053rev она сослалась на мнение Комитета ООН по правам человека: «85. Что касается системы аккредитации, существующей в соответствии с Законом о средствах массовой информации в Беларуси, Комитет по правам человека считает, что «система аккредитации, не смотря на то, что она оправдана и предусмотрена законом, действует как ограничение права на распространение информации»  (ПГПП, Сообщение № 633/1995, Готье против Канады). 

86. Механизм аккредитации на основании Закона о СМИ в Беларуси не гарантирует, что не будет никаких произвольных исключений из доступа к журналистике. Даже если бы он это и гарантировал, вопрос о лицензировании журналистов остается весьма спорным».

Положение о порядке аккредитации в Республике Беларусь журналистов иностранных средств массовой информации утверждено  постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 25.12.2008 № 2015 (Национальный реестр правовых актов Республик Беларусь. 2009 №5. 5/29049).

Согласно этому Положению, письменное обращение с просьбой об аккредитации журналиста иностранного средства массовой информации за подписью руководителя заинтересованного иностранного средства массовой информации с приложенными документами, перечень которых определен в постановлении, направляется в Министерство иностранных дел (среди них – заявка установленной формы, заполненная аккредитуемым журналистом).

По итогам рассмотрения обращения Министерством иностранных дел принимается решение об аккредитации соответствующих журналистов иностранного средства массовой информации либо об отказе в аккредитации. Возможности обжалования этого решения ни законом «О средствах массовой информации», ни Положением о порядке аккредитации в Республике Беларусь журналистов иностранных средств массовой информации не предусмотрены. 

2. ПРАКТИКА

До 2014 г.  белорусские граждане, сотрудничавшие с иностранных средствами массовой информации на территории Республики Беларусь без аккредитации, получали официальные предупреждения прокуратуры.  С апреля 2014 г. журналистов, сотрудничающих с иностранными СМИ без аккредитации, стали привлекать к административной ответственности на основании ч. 2 ст. 22.9 Кодекса об административных правонарушениях  от 11 января 1999 г. № 238‑З  (Национальный реестр правовых актов Республик Беларусь. 2003 №63. 2/946) за незаконное изготовление и распространение продукции СМИ.  За первые пять с небольшим месяцев 2015 г. журналистов 20 раз привлекали к ответственности в виде штрафа от 20 до 50 базовых величин. Общая сумма взысканных штрафов на начало июня 2015 г. составила более 108 млн.рублей.  Во всех случаях основанием для привлечения к ответственности стало не содержание журналистских материалов, а сам факт их появления в иностранных медиа.

3. ОБОСНОВАНИЕ НЕЗАКОННОСТИ ПРИВЛЕЧЕНИЯ К ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЖУРНАЛИСТОВ-ФРИЛАНСЕРОВ ЗА СОТРУДНИЧЕСТВО С ИНОСТРАННЫМИ СМИ БЕЗ АККРЕДИТАЦИИ

    

3.1.  Часть 2 ст. 22.9 КоАП, по которой привлекают журналистов, не предусматривает  ответственности за профессиональную журналистскую деятельность в интересах иностранных СМИ без аккредитации.  Привлечение журналистов к ответственности по этой статье  за профессиональную деятельность без аккредитации является результатом произвольного толкования закона правоприменительными органами и судами.

Ч.2 ст. 22.9. КоАП устанавливает ответственность не за деятельность без аккредитации, а за незаконное изготовление и (или) распространение  продукции средства массовой информации.   

Определение термина «продукция средства массовой информации» дано в п. 15 ст. 1 Закона Республики Беларусь «О средствах массовой информации»:  это тираж (часть тиража) отдельного номера печатного средства массовой информации, отдельный выпуск радио‑, теле‑, видео‑, кинохроникальной программы, тираж или часть тиража аудио- либо видеозаписи программы, а также информационные сообщения и (или) материалы, распространяемые в установленном порядке через глобальную компьютерную сеть Интернет.

При этом радио, — телепрограмма – это совокупность аудио‑, аудиовизуальных информационных сообщений и (или) материалов (радио‑, телепередач), имеющих постоянное название и носящих периодический характер (пункт 16 ст.1 Закона «О средствах массовой информации»).

Таким образом, в соответствии с законодательством продукцию СМИ изготавливает ее производитель – юридическое лицо, на которое возложены функции  редакции средства массовой информации (пункт 26 ст. 1 и ст. 30  Закона «О средствах массовой информации»). Журналист же готовит для этого юридического лица информационные сообщения и (или) материалы (пункты 6, 7  ст. 1 Закона Республики Беларусь «О средствах массовой информации»), причем каждый отдельный журналистский материал продукцией СМИ не является (таковой признается лишь их совокупность, имеющая постоянное название и носящее периодический характер изготовления и распространения).

Исходя из приведенных в ст. 1 Закона «О средствах массовой информации» дефиниций, журналист не может быть отнесен к субъектам изготовления (выпуска) продукции СМИ, а также ее распространения (этим занимается распространитель продукции средства массовой информации (п. 19 ст. 1 Закона «О средствах массовой информации»). Соответственно, он не может привлекаться к ответственности за незаконное изготовление и распространение продукции СМИ.

Субъектами ответственности за незаконное изготовление и (или) распространение продукции СМИ являются физические лица, но не журналисты, а руководители юридических лиц, изготовляющих и распространяющих продукцию СМИ, владельцы Интернет-ресурсов, иные физические лица, осуществляющие такую деятельность.

Что касается ответственности за деятельность без аккредитации, то она установлена не ст. 22.9. КоАП, а Положением о порядке аккредитации в Республике Беларусь журналистов иностранных средств массовой информации, утвержденным Постановлением Совета Министров Республики Беларусь №2015 от 25.12.2008 г.  Это Положение не предусматривает применения мер административной ответственности за нарушение правил аккредитации, а устанавливает иные меры ответственности (п. 15 Положения о порядке аккредитации в Республике Беларусь журналистов иностранных средств массовой информации). 

3.2.  Нарушением законодательства о СМИ должностные лица органов внутренних дел, составляющие протоколы, и суды называют профессиональную деятельность журналиста иностранных СМИ без аккредитации Министерства иностранных дел Республики Беларусь.  Между тем, журналисты-фрилансеры в соответствии с законодательством не могут рассматриваться как журналисты иностранного СМИ, для которых требуется аккредитация МИД.

В соответствии с п.  6 ст. 1 Закона «О средствах массовой информации») журналистом иностранного СМИ признается лицо, занимающееся сбором, редактированием и созданием (подготовкой) информационных сообщений и (или) материалов для юридического лица, на которое возложены функции редакции средства массовой информации, зарегистрированного за пределами Республики Беларусь, связанное с этим юридическим лицом трудовыми отношениями.  Таким образом, если журналист не находится в штате редакции иностранного СМИ, а сотрудничает с ней на иных основаниях (договор подряда, авторский договор и т.п.) , он не может признаваться журналистом иностранного СМИ, и на него не могут распространяться ни требования получения обязательной аккредитации МИД, ни ответственность за ее отсутствие.

3.4. Ст. 34 Конституции Республики Беларусь гарантирует гражданам право на получение, хранение и распространение полной, достоверной и своевременной информации о деятельности государственных органов, общественных объединений, о политической, экономической, культурной и международной жизни, состоянии окружающей среды. 

Об этом же праве говорится и в ст. 19 Международного пакта о гражданских и политических правах, ратифицированного Республикой Беларусь. В соответствии с частью 2 этой статьи каждый человек имеет право искать, получать и распространять всякого рода информацию и идеи независимо от государственных границ устно, письменно или посредством печати или художественных форм выражения, или иными способами по своему выбору.

В соответствии с Основным Законом пользование информацией может быть ограничено законодательством, но только в определенных целях, а именно — для защиты чести, достоинства, личной и семейной жизни граждан и полного осуществления ими своих прав.  Об этом же говорится и в ст. 19 МПГПП.

Привлечение к административной ответственности не за содержание материалов, а за факт появления их в иностранных СМИ, является необоснованным ограничением свободы выражения мнения и права на получение и распространение информации.